現(xiàn)代社會，不侵害他人，是任何一個民事主體都應(yīng)遵守的普遍性義務(wù)，沒有合法依據(jù)或者法律授權(quán)，不得損害他人的民事權(quán)益，否則，就有可能承擔(dān)一定的法律后果。

　　行為，包括作為和不作為。一般情形下的侵權(quán)都是以積極加害的作為形式出現(xiàn)的，而不作為方式侵權(quán)，是行為人應(yīng)當(dāng)履行某種法定義務(wù)而未履行該義務(wù)而產(chǎn)生。沒有法定作為義務(wù)，行為人的不作為一般不會構(gòu)成侵權(quán)。法定義務(wù)的來源，既可能是某一法律的明確規(guī)定，也可能是因某人先前的危險(xiǎn)行為而產(chǎn)生，還可能是基于當(dāng)時(shí)約定而產(chǎn)生。

　　需要注意的是，內(nèi)心思想一般不產(chǎn)生侵權(quán)行為，但是思想轉(zhuǎn)變成語言、文字或者有型電子載體時(shí)就可能造成他人損害。

　　過錯，就是行為人行為時(shí)的心理狀態(tài)是應(yīng)受譴責(zé)的，也正是由于這種應(yīng)受譴責(zé)的心理狀態(tài)，法律要對行為人實(shí)施的行為進(jìn)行否定性評價(jià)，讓其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　需要特別強(qiáng)調(diào)的是，在過錯責(zé)任原則中，過錯是確定行為人是否承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的核心要件，但過錯，僅適用于過錯責(zé)任原則制度下的侵權(quán)責(zé)任。

　　行為人主觀上的過錯分為故意和過失。故意，是指行為人預(yù)見到自己的行為會導(dǎo)致某一損害后果而希望或者放任該后果發(fā)生的一種主觀心理狀態(tài)。過失，是指行為人因疏忽或者輕信而使自己未履行應(yīng)有注意義務(wù)的一種主觀心理狀態(tài)。二者的主要區(qū)別是：故意表現(xiàn)為行為人對損害后果的追求、放任心態(tài)，而過失表現(xiàn)為行為人不希望、不追求、不放任損害后果的心態(tài)。

　　早期對過失的判斷，主要考察行為人的主觀心理狀態(tài)，通過分析特定行為人對自己行為或后果的理解、判斷、控制、認(rèn)識等方面的狀況及能力，從其意志活動來確定�，F(xiàn)在，對過失的考察，已經(jīng)逐步客觀化，主要依據(jù)以下客觀標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行判斷：①行為人是否違反法律、行政法規(guī)明確規(guī)定的義務(wù)。如果違反了，就是有過失。②行為人是否違反了一個合理人的注意義務(wù)。合理人的注意義務(wù)，即大多數(shù)人在特定情況下應(yīng)當(dāng)達(dá)到的注意程度，是排除專業(yè)人員、特定群體的理解，是從普通老百姓的角度會怎么看這樣一種情況。③原則上不照顧行為人的特殊弱點(diǎn)，無論是性急、健忘、醉酒或是粗心大意等。④專業(yè)人員的注意義務(wù)要高于普通人，而限制行為能力人或者無行為能力人的注意標(biāo)準(zhǔn)，又要低于普通人。

　　損害，是指行為人的行為對受害人的民事權(quán)益造成的不利后果，它是一個比較廣泛的概念，不但包括現(xiàn)實(shí)的已經(jīng)存在的不利后果，如身體殘疾、財(cái)產(chǎn)損失等現(xiàn)實(shí)損害，還包括構(gòu)成現(xiàn)實(shí)威脅的有可能侵害他人的人身、財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)（第1167條）。

　　因果關(guān)系，是指行為人的行為作為原因，損害事實(shí)作為結(jié)果，在兩者之間存在前者導(dǎo)致后者發(fā)生的客觀聯(lián)系。

　　在因果關(guān)系判斷上，簡單的一因一果的侵權(quán)，比較容易判斷，但多因一果、一因多果或多因多果等復(fù)雜情況，則需要法官充分司法能動性、職業(yè)專長、職業(yè)素養(yǎng)、正義良知，智慧、機(jī)變、衡平、公正地綜合考慮案發(fā)當(dāng)時(shí)的情況，考慮原因力大小、法律關(guān)系、公平正義、社會政策、法律效果等多種因素。

　　過錯推定，是指法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。其與過錯責(zé)任相比，在構(gòu)成要件上與過錯責(zé)任相同，都包含損害行為、損害后果、因果關(guān)系和過錯，只是將過錯責(zé)任中需要由原告舉證證明加害人有過錯的證明責(zé)任，以法律規(guī)定的形式轉(zhuǎn)嫁給了加害人自己證明，也就是所謂的舉證責(zé)任倒置。

　　需要注意的是，在一般情況下，適用過錯責(zé)任原則時(shí)，只要行為人有過錯，就構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任，但是，在某些特殊情形下，也就是在法律有明文規(guī)定的情況下，僅僅有一般的過錯還不足以構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。如侵權(quán)姓名權(quán)，要求必須是故意；醫(yī)生在緊急情況下?lián)尵炔∪藭r(shí)，只對重大過失所致的損害負(fù)責(zé)，對一般過失所致的損害不負(fù)責(zé)任。

　　觀點(diǎn)來源于：中國審判理論研究會民事審判理論專業(yè)委員會編著的《民法典侵權(quán)責(zé)任編條文理解與司法適用》，法制出版社，2020年7月版，第11-13頁。楊立新、趙玉編著的《侵權(quán)責(zé)任法律師基礎(chǔ)實(shí)務(wù)》，中國人民大學(xué)出版社，2014年版，第53頁。返回搜狐，查看更多